一 法律的人性假定

法律是人的行为规则，法律要规范人的行为，就必须首先研究这个“人”是什么？如经济学把“人”假定为“经济人”，伦理学把“人”假定为“道德人”，政治学把“人”假定为“政治人”，法律对“人”也有一个假定。笔者认为，法律对人的假定是“坏人”。马基雅维利曾说过：“假如不把人预设为恶人，任何人都不可能为一个共和国制定宪法或法律。”^[1]霍布斯也说过一句很有名的话：“如果你要了解法律，一定要从坏人的角度去看待法律，而不要从好人的角度去看待法律。”这就是霍姆斯著名的“坏人理论”。^[2]

法律作为人的行为规则，必然要涉及对人性、对人的基本假定，法律的“坏人理论”把人性假定为恶，把人假定为坏人，具有十分重要的意义。

至于这里的“坏人”是如何界定的？笔者认为，可以是心理上的、习惯上的、伦理上的、法律上的、社会上的，或者是由它们综合判断得出的，范围十分宽泛，只要人们以为某某是坏人即可。但这只是假定某某为坏人，只是为了防患于未然，并不会有类似有罪推定的后果，更不等于某某实际上就是坏人。

正是因为假定人性恶，有坏人，会做坏事，为了禁止坏人做坏事，让坏人做不成坏事，所以才需要制定各种法律规则。如人会背信弃义，所以要规定诚实信用；会出尔反尔，所以要签订合同；会损人利己，所以要规定损害赔偿；会杀人越货，所以要罚当其罪；等等。从这个角度看，人性恶是法律的基础，也是法律的渊源，有坏人才有法律，从根本上说，法律就是一套对付坏人的规则制度。这正如拉德布鲁赫所指出的：“法律不是针对善的，而是针对恶制定的。”^[3]

一方面，正是因为有针对人性恶，禁止坏人做坏事的各种法律规则，如背信弃义，会遭到“上帝”的惩罚；违反合同，要承担违约责任；损人利己，要损害赔偿；杀人越货，会罚当其罪；等等。既然如此，人们就不背信弃义，不违反合同，不损人利己，不杀人越货了，结果人们弃恶从善，坏人变成好人。可见，法律是克服人性恶的工具，法律催人向善，正是因为有了法律，人们才由坏人成为好人。

如果法律把人性假定为善，把人看做好人，不会背信弃义，那还讲什么诚实信用；不会出尔反尔，那就用不着签订合同了；不会损人利己，那就谈不上损害赔偿；不会杀人越货，那还规定刑法干什么？等等，一句话，如果人都是好人，就不需要法律规则了。好人虽然也会有矛盾纠纷，但只是小打小闹，最多是道德问题，严重不到法律上来，好人不需要法律、远离法律，法律是对好人的不敬。^[4]从这个角度看，人性善的假定，好人理论，往往会导致法律虚无主义。因为在好人看来，“法乃不祥之器”、^[5]“刑法凶丑”。^[6]孔子认为人是有道德的，对有德之人应实行德治，反对法治，厌恶诉讼，所以他说：“听讼，吾犹人也。必也使无讼乎！”^[7]

另一方面，正是因为假定人性善，信以为好人不会做坏事，用不着法律规则，法律也没有相应的规定，因而人们背信弃义，不会受到惩罚；违反合同，不承担违约责任；损人利己，不损害赔偿；杀人越货，不罚当其罪；等等。既然如此，人们何不背信弃义、违反合同、损人利己、杀人越货呢？结果人们弃善从恶，好人变成坏人，这正是所谓的“圣人不死，大盗不止”。如果没有法律，每个人都可能是坏人。

“坏人理论”具有重要的实践价值。

小到个人私事，实践“坏人理论”还是“好人理论”大有不同。如果相信人性恶，有坏人，会做坏事，因而提高警惕，谨防坏人，就不会上当受骗，就不会有那么多问题了。相反，在现实生活中，许多问题都是因为信以为人性善，误以为人都是好人，好人没事，轻信于人，放松警惕，结果上当受骗。所以在人们的日常交往中，要区分善恶，识别好坏，“先小人后君子”而不是“先君子后小人”，害人之心不可有，但防人之心不可无，这是生活的态度，也是法律的态度。善良的人们往往缺乏法律意识。所谓的法律意识，第一就是坏人意识，要时刻意识到有坏人会做坏事，因而才知道用法律去防范坏人保护自己。

大到国家制度，如国家权力，实践“坏人理论”还是“好人理论”也会有不同的结果。如在西方国家，霍布斯认为国家是“利维坦”，是“凶恶的巨兽”；洛克认为国家是“必要的恶”；潘恩认为国家是“祸害”。他们并不是在谩骂国家，而是深刻地认识到国家是一个强权组织，拥有任何私人所无可匹敌的强大暴力，是侵犯公民权利破坏社会自由的最大危险，认识到“一切权力都易于滥用是万古不易的一条真理”，“绝对的权力绝对导致腐败”。正是基于对国家权力上述坏的认识，所以才提出了“三权分立”和“权力制约”的政治制度设计，并提醒人们，“要是三权合一，那就一切都完了”。实践证明，正是因为对国家权力的坏的认识，才导致了西方国家的宪政法治以及民主自由。这是坏的出发点导致好的结果，可谓因祸得福。相反，如果信以为国家超凡至圣，全知全能，大公无私，除了人民的利益以外没有任何自己的私利，权力取之于民，用之于民，因而用不着权力制约和权力监督，那么结果必然导致高度集权，独断专行，贪污腐化，国家真的成了“利维坦”，权力走向异化，侵犯公民权利，破坏社会自由。这是好的出发点导致坏的结果，历史反复证明，通向地狱的道路常常是善良愿望铺成的。

其实，法律的“坏人理论”与宗教的“原罪说”一脉相承、异曲同工。宗教的“原罪说”认为，每个人生来就是有罪的，所以一生都在赎罪，只有赎清了罪恶，才能死后进入天堂。法律的“坏人理论”认为，每个人都可能是坏人，所以要依法规治坏人，从坏处出发，向好处努力。

法律也犹如医生，医生眼里出病人，医生治病救人，法律眼里出坏人，法律以坏去坏，法律惩治坏人，使坏人成为好人，使人真正成为人。