4.1　试用期

4.1.1　试用期的期限

相关法律法规

《中华人民共和国劳动合同法》（2012年修正）

第十九条　劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

第八十三条　用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

法律建议

（1）试用期是用人单位与劳动者之间相互了解，进而决定是否选择的一个期限。试用期不等于劳动者白干，法律对劳动者试用期的时间及试用期内的工资标准和保险缴纳都有相应的规定，用人单位必须遵守。

（2）试用期在法律规定的范围内即可，用人单位和劳动者可以不约定试用期，也可以约定试用期时间小于法定最长试用期。

案例24　超过法定试用期且已履行的期间用人单位应支付赔偿金

张某于2018年8月30日与某培训学校签订聘用合同，双方约定劳动期限为10个月，试用期为两个月零一天，后双方因故终止劳动合同，张某实际履行试用期两个月。张某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，其中一项诉求为用人单位支付超期试用期的赔偿金，劳动争议仲裁委员会按照张某第二个月的试用期的满月工资标准支持了张某的请求。

点评

劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月。张某与培训学校签订的聘用合同中约定的劳动期限为10个月，因此试用期不得超过一个月，超出部分培训学校应当支付赔偿金。张某实际履行试用期两个月，因此对超期的一个月应当以该月的满月工资标准要求培训学校支付赔偿金。

4.1.2　缩短试用期与延长试用期

相关法律法规

《中华人民共和国劳动合同法》（2012年修正）

第十九条　劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

法律建议

（1）一种观点认为，法律规定了试用期的最长期限，延长试用期只要用人单位和劳动者协商一致，且不超过最长期限即有效。但实践中还有一种观点，由于法律明确规定同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，因此延长部分的试用期无效。建议用人单位在设定试用期时按照法律规定的上限设定。

（2）是否签订劳动合同是一种双向选择，缩短试用期用人单位也应和劳动者协商一致，缩短试用期对劳动者并不必然是一种福利。另外还涉及试用期内辞职，劳动者需要提前通知用人单位的时间远远短于过了试用期后的劳动合同有效期间，这对劳动者来说，是一种义务的加重。

案例25　同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期

2017年5月10日，某文化体育有限公司与陈某签订一份《试用期劳动合同》，其中约定：试用期劳动合同的期限从2017年5月10日起至2017年11月9日止，试用期6个月。试用期劳动合同即将到期时，公司提前安排对陈某的试用期考核，根据考核结果及个人意愿，在试用期劳动合同到期时终止劳动关系或签订新的劳动合同。该劳动合同期限满后，劳动关系仍然存续。2018年2月1日，双方签订一份《劳动合同书》，其中约定：劳动合同期限从2018年2月1日起至2021年1月31日止，其中2018年2月1日至2018年4月30日为试用期。后因发生劳动争议，陈某向劳动争议仲裁委员会提起仲裁，后又诉至人民法院。一、二审均认定《试用期劳动合同》仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限；第二次约定试用期不合法，视为未约定试用期。

点评

试用期是为了让用人单位和劳动者进行双向选择的一个期间，法律已经根据劳动合同的期限长短对试用期的期限作出了规定。在法律规定的试用期内，双方已经可以确认对方是否符合自己的心理预期。试用期工资一般情况下低于试用期后的工资水平，且用人单位有更大的权力。如果用人单位反复、长时间约定试用期，将对劳动者的合法权益造成损害。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限；同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

4.1.3　不得约定试用期的情况

相关法律法规

《中华人民共和国劳动合同法》（2012年修正）

第十九条　劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

法律建议

（1）以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。非全日制用工亦不得约定试用期。

（2）对于一些很快可以确定劳动者是否适合岗位的工作，用人单位亦可以采用非全日制用工的方式来完成工作。