2.已经公开销售的产品再来申请专利，可以吗

经常有企业在某款产品销售比较好时，为防止同行模仿抄袭，就来申请专利，那么这种情况能申请专利吗？

我们都知道，专利授权需要满足新颖性与创造性的要求，所谓新颖性就是在全世界范围内这个技术都是最新的，其他人没有做出来过。已经公开销售的产品显然已经不具有新颖性了，自然不满足专利授权的新颖性条件，不应当被授权。

对外公开销售的产品，如果满足如下几个条件之一，即不具备专利新颖性要求：

（1）在媒体上做了宣传推广，并公布了创新细节；

（2）在公开场合公开展出、公开使用；

（3）采购方采购该产品后，进一步组装加工，对外再进行销售使用。

如果对外公开销售的产品，具有如下情况，则应当认为还具有专利新颖性：

（1）仅供特定客户内部使用，并不对外公开；

（2）销售产品属于加工设备或者加工方法等，不会作为终端产品再次进入公开流通市场。

因此，如果在先销售行为导致专利技术对外公开，成为现有技术，那就丧失了新颖性，不符合专利授权条件。如果在先销售行为并未导致专利技术对外公开，那就没有丧失新颖性，符合专利授权要求。

案例：A公司向B公司销售一款最新的直线驱动电机，B公司采购该电机配套使用在其工厂内的一种食品加工设备，销售了两年后，A公司将该产品申请了专利，A公司法务人员担心，该产品已经对外销售了两年，再去申请专利是否已经丧失新颖性？专利律师向法务人员解释道：该产品仅向B公司销售，B公司购买该产品后配装内嵌在食品加工机上使用，仅用于食品加工，加工工厂也不对外开放；所以A公司的这款产品并未向不特定公众公开，并不构成因为“使用公开”丧失新颖性的情况，所以仍然可以申请专利并获得授权。

如果有同行将国内已经公开销售使用多年的产品拿来申请专利，这样的专利受保护吗？按照新颖性要求，已经对外销售的产品丧失了新颖性，不应该再获得专利保护。但是，专利局的审查员并不知道这些产品已经对外销售，如果在进行专利文献检索时，没有检索到与该产品相关的在先公开文献，该专利就会被授权。这时候，如果其他人能够提供该产品已经在先使用的证据，就可以向专利局请求宣告该专利无效。

实务中，笔者发现，确实存在已经在先销售使用的技术被拿来申请专利，其他人要想请求宣告专利无效的情形，其实难度非常大，主要原因在于：

（1）在先销售使用的“法律证据”很难收集，很多人确实能够提供销售合同，但是合同中可能没写产品型号，或者没有发票，或者没有产品照片，与专利产品不能完整对应，无法证明该专利产品已经在先销售的“法律事实”。

（2）即使提供了完整的证据链证明该产品在先公开销售了，但是产品会不断迭代升级，专利里面描述的技术细节很难在证据固定的产品上得到完整体现。

（3）专利无效的费用相对于专利申请的费用高了近10倍，如果没有切身利益，很少有人愿意去申请别人的专利无效。

因此，只要该技术或产品没有被书面的专利文献或者期刊杂志所公开，就应该去申请专利，而不需要考虑是否已经对外销售。