三、制度分析

占道经营与公共利益
——对城管追逐小贩合法性的调研与追问

王天华

以“暂扣+罚款→罚没”追求市场经济秩序、市容市貌、环境卫生、交通秩序、食品安全等公共利益，是证成“城管追逐摊贩”之合法性时常见的逻辑。但是，从我国实定法的变迁与现状（特别是营业自由观念的抬头）来看，城管对“无照经营”的取缔已经名不副实，对交通秩序的维护、食品安全的确保也是有名无实。对市容市貌和环境卫生的维护尽管有地方性法规为依据，在此意义上不存在手段与目的的乖离，但这些地方性法规的立法理念本身存在着严重问题：将摊贩的存在本身而非其具体行为视为对市容市貌和环境卫生的损害。所以，以占道许可和食品卫生许可为途径对摊贩占道经营加以治理，是我国实定法下“城管追逐摊贩”的正本清源之道。

公司的社会责任
——法理逻辑与经济现实

钟瑞庆

公司社会责任的实施与保护股东和消费者利益、约束政府公权力的目标存在冲突。当公司社会责任与上述三个法律目标相冲突时，毫无疑问，公司社会责任必须为上述三个目标的实现让步。无视公司社会责任与上述三个更为重要的法律目标之间的冲突，会让诸多公司社会责任理论的支持者以为，公司履行社会责任似乎是无成本而有收益。在股东利益保护远未完善，消费者利益常被忽视，政府权力无远弗届的当代中国，公司社会责任远非急务。中国法律的悖论是，在该追求理想的地方，法律强制要求营利；而在该营利的地方，法律又转而要求人们追求理想。公司社会责任的最终解决，必须转化为个人责任，通过个人慈善和非营利组织的扩展来实现。

市场自由及其管制
——基于对我国商事登记制度私法反思的视角

张双根

在各法律部门中，与市场自由直接对接的是私法部门，尤其是其中的商法。在商法中最能体现管制思想的，是商事登记制度，亦即我国的各种企业登记制度。在商事登记制度已内化为商法内在体系构成的背景下，本文不直接针对其制度正当性，而是就我国私法学者如何应对现行商事登记之若干规定，来展开检讨。本文着重选取“商事能力”“营业能力”“商事登记查阅权”这几个似是而非的概念，分析其中存在的思路误区与失当，旨在提示我国私法学者在理论应对时应当保有的谨慎与反思能力。

本书是2011年3月15日由中欧法学院批准并资助的同名课题的最终成果，因资金限制，原拟开展的到中国的农村、工商登记机关、国有企业、民营公司、房地产管理机关、法院等地进行实际调查，以便获取用以实证分析的一手资料，未能实施， 使其实证性降低。根据《项目批准书》及《项目批准书补充文件》，本课题的研究阶段分为：

（一）2011年3月至2011年9月

进行课题准备工作，全面搜集既有中西文研究文献，并召开两次课题论证研讨会。

第一次全体会议:2011年5月21日，地点：北京。

第二次全体会议:2011年9月底，地点：北京。届时对第一阶段的研究工作做一小结，并就各子课题在第一阶段的研究进展以及研究中遇到的问题进行讨论。

（二）2011年10月至2012年3月

根据所获取的资料，六个子课题小组分别全面展开研究，子课题小组负责人形成研究论文初稿。

（三）2012年4月至2012年9月

在初稿的基础上，各课题组成员充分沟通、交流、质疑、论证，2012年5月19日召开“比较法视野中的公共利益”国际研讨会及全体会议，邀请了相关领域的10余位专家就研究成果进行讨论，最终形成定稿提交并出版。

本课题研究的分工如下：

1.项目负责人：郑永流（中国政法大学中欧法学院）

2.执行负责人：朱庆育（中国政法大学民商法学院）

3.各子课题负责人、成员、研究助手：

（1）“公共利益概念的比较法研究”

负责人:BjörnAhl(德国科隆大学），研究助手：方明（中国政法大学法学院）；

（2）“法律文本中公共利益条款的规范解释”

负责人：朱庆育，研究助手：吴香香（外交学院国际法系）；

成员：郑永流，研究助手：王宝瑜（中国政法大学中欧法学院）；

（3）“公共利益的中国表述I:土地公有背景下的房屋征收”

负责人：黄卉（北京航空航天大学法学院），研究助手：钱明珠（北京航空航天大学法学院）；

成员：张双根（北京大学法学院）， 研究助手：陈际（北京大学法学院）；

梅虹(Lloyd’s Register Asia)，研究助手：杜维（中国政法大学中欧法学院）；

（4）“公共利益的中国表述II:市场自由及其管制”

负责人：张双根；

（5）“公共利益的中国表述III:公司的社会责任”

负责人：钟瑞庆（浙江大学光华法学院），研究助手：宋玢玢（浙江大学光华法学院）；

（6）“公共利益的中国表述IV:转型社会中的城市市容与环境卫生管理”

负责人：王天华（中国政法大学法学院），研究助手：李志峰（中国政法大学法学院）。

收入本书的文章多是上述各子课题的成果，但《宪法与公共利益》是台湾地区学者、德国洪堡大学法学博士杨登杰提交给2012年5月19日召开的本课题“比较法视野中的公共利益”国际研讨会的论文。附录由中国政法大学中欧法学院2010级硕士研究生王宝瑜和杜维整理。